廖观华赌博罪刑事一审刑事判决书

湖南省攸县人民法院

刑事判决书

(2021)湘0223刑初454号

  公诉机关攸县人民检察院。

  被告人廖观华。因涉嫌开设赌场罪，于2021年7月28日被攸县公安局刑事拘留，于2021年7月30日被攸县公安局取保候审。经本院决定，于2021年12月14日继续取保候审。

  辩护人廖正春，湖南华安律师事务所律师。

  辩护人杨某，湖南华安律师事务所律师。

  攸县人民检察院以株攸检刑诉[2021]289号起诉书指控被告人廖观华犯赌博罪，于2021年12月13日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。攸县人民检察院指派检察员文贵其出庭支持公诉，被告人廖观华及其辩护人杨小江出庭参加诉讼。本案现已审理终结。

  公诉机关指控，2019年1月份至2021年7月份，被告人廖观华在金沙博彩网站(网址×××.ｃｏｍ)参与六合彩赌博活动的过程中，认识了上线“小六”(微信昵称，暂未查实身份)，然后产生了从事六合彩赌博活动的想法，并发展了李国辉(已判决)、“尹斌”、“军哥哥”、“小飞”(均暂未查实身份)等下线。一方面，被告人廖观华直接接收赌民的码单后上报金沙博彩网站和上线“小六”，另一方面，被告人廖观华接收李国辉、“尹斌”、“军哥哥”、“小飞”等下线报送的赌民码单后，再上报给金沙博彩网站和上线“小六”。待六合彩开奖后，上下线之间通过维信支付进行结算，被告人廖观华和金沙博彩网站、上线“小六”之间按照特码码单总金额12%，平码码单总金额5%的比例抽成作为佣金，其中若属于李国辉、“尹斌”、“军哥哥”、“小飞”等下线报送的码单，则廖观华再按照特码码单总金额10%，平码码单总金额3%的比例支付报酬给下线。

  经查明，被告人廖观华直接接收陈某、李某、廖某2、文某等赌民的码单资金总额共计90余万元，通过下线李国辉、“尹斌”、“军哥哥”、“小飞”接收赌民的码单资金总额共计100余万元。其中，被告人廖观华上报金沙博彩网站的码单总金额共计1407522元，上报“小六”的码单总金额共计578780元。被告人廖观华从中非法获利共计11万元左右。

  2021年7月27日，被告人廖观华向攸县公安局自动投案，并如实交代上述事实。被告人廖观华到案后主动上交违法所得10万元。

  公诉机关提供了攸县公安局立案决定书、攸县公安局扣押文书、微信截图、微信交易明细、办案说明、到案经过、户籍证明；辨认、提取笔录；电子数据；证人刘某、廖某1、廖某2、彭某、陈某、李某、文某等人的证言；同案犯李国辉的供述及被告人廖观华的供述与辩解。

  公诉机关认为，被告人廖观华以营利为目的，组织他人聚众进行六合彩赌博活动，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究刑事责任。被告人廖观华自愿认罪认罚，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，可以依法从宽处理。本案系共同犯罪，被告人廖观华在共同犯罪中起主要作用，是主犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十六第一、四款之规定，应当按照其所参加的全部犯罪处罚。被告人廖观华犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或减轻处罚。建议对被告人廖观华判处有期徒刑一年六个月，可以适用缓刑，并处罚金。提请法院依法判处。

  被告人廖观华对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及量刑建议均无异议。

  被告人廖观华的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，但认为被告人廖观华有如下从轻处罚的情节：1、被告人廖观华系从犯；2、被告人廖观华如实供述了自己的犯罪事实、自愿认罪认罚；3、被告人廖观华积极上缴了违法所得，综上请求对被告人廖观华从轻或减轻处罚。

  经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。

  本院认为，被告人廖观华以营利为目的，组织他人聚众进行六合彩赌博活动，其行为已构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。因同案人“小六”等人尚未到案，本案不宜区分主从犯。对辨认人提出被告人廖观华系从犯的辩护意见，本院不予采纳。被告人廖观华犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人廖观华自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。对辩护人提出被告人廖观华系自首、认罪认罚的辩护意见，与查明的事实一致，本院予以采纳。根据被告人廖观华的犯罪情节，经社区矫正社会调查评估，对被告人廖观华可以适用缓刑。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：

  被告人廖观华犯赌博罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金人民币七万元。

  被告人廖观华犯赌博罪的违法所得11万元，予以没收，上缴国库。

  (缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金、违法所得已缴纳。)

  如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审 判 员 何卫华

二〇二一年十二月二十三日

法官助理 杨 柳

书 记 员 陈雨茜

附相关法律条文：

《中华人民共和国刑法》

第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。

开设赌场的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

组织中华人民共和国公民参与国(境)外赌博，数额巨大或者有其他严重情节的，依照前款的规定处罚。

第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

(一)犯罪情节较轻;

(二)有悔罪表现;

(三)没有再犯罪的危险;

(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

《中华人民共和国刑事诉讼法》

第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。

第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外:

(一)被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的;

(二)被告人违背意愿认罪认罚的;

(三)被告人否认指控的犯罪事实的；

(四)起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的;

(五)其他可能影响公正审判的情形。

人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。