原审法院经审理查明，2015年下半年的一天，原审被告人刘新军从他人处购买工业松香100斤。后刘新军、祁小破在其家中加工肉制品的过程中，使用该工业松香给猪头、猪蹄、猪尾去毛，并将加工的成品在连云港市赣榆区新东方市场其租赁的柜台处对外销售，供他人食用。
2016年1月26日，连云港市赣榆区市场监督管理局在刘新军、祁小破家中查获工业松香、猪头、猪蹄、猪尾巴等物品。刘新军、祁小破归案后如实供述犯罪事实。
另查明，原审被告人刘新军曾因犯交通肇事罪，于2013年6月7日被刑事拘留，后于2013年8月14日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并于2013年8月14日被取保候审。
上述事实，有经庭审举证、质证，予以确认的如下证据证实：
一、原审被告人供述及辩解
1、原审被告人刘新军供述及辩解，证明：我从2014年秋天开始，从赣马食品站买来猪下水，在家经过加工，然后至青口东方市场去卖。猪头、猪尾巴、猪蹄等有毛的要先放到热水中烫，然后把带毛的地方放到熬化的松香中蘸一蘸，接着放到冷水中凉一下，再把凝固的松香扒下来，猪毛就被松香带下来了，再加工一下，第二天一早拉到东方市场卖。
去毛用的松香是临沭那边人送来的，开始是小粒松香，包装袋上也写食用松香，后来换了一个人，也是山东人，送了两袋松香，每袋一百斤，是用一种猪饲料的蛇皮袋装着，第一袋已经用完了，第二袋已经用了20斤左右，还剩41公斤，我知道是工业松香，我认为工业松香不能用，但是送的人说能用，我觉得便宜也就用了。平时我负责买货、卖货，也参与拔猪毛、煮猪头肉，我家属祁小破也负责拔猪毛、煮猪头肉。我基本每天都去东方市场一个摊位卖货，我和东方市场管理人员签订了租赁合同。
2、原审被告人祁小破供述及辩解，证明：我和刘新军在自己家加工猪头和猪蹄子，干了有两年多了。加工猪头是用大锅里烧开水，把猪头放在锅里烫烫，把松香放在锅里熬热成糊状，再把猪头放在松香里蘸，蘸完后把猪毛拔出来，加工猪蹄子就光用松香拔毛，不用煮熟。我和我对象刘新军都参与拔猪毛的，每次锅里放10斤左右松香，一锅松香用一、两个月左右，一袋松香能用一年。猪头、猪蹄加工好后，我们再拿到青口东方市场大棚子里卖，我家在里面租了一个摊位，做卤货的人和普通老百姓都会到我家摊子上买。
我家现在使用的松香是块状的，有大块，有小块，大块的有砖块那么大，小块的就和小石子那么大，我对象说这个是工业松香，我家买过两次，每次买一袋，每袋100斤，都是尼龙袋子装的，一袋600块钱左右。我家以前还用过一种小片装的，是食用的。
二、证人证言
1、证人祁某证言，证明：2016年元旦开始到刘新军家干活的，他家是加工猪下货的。我主要是煮水、添炭、用打毛某打毛、用松香去毛、把扒好的猪头剔骨头、扒开晾着。
去毛是将猪头、猪尾巴、猪蹄子用热水烫好之后，先用打毛某打，然后用松香去毛，刘新军家松香有两种，一种是小颗粒的，还有一种是大块的，用的时候就是两种掺着，把松香放在锅里熬，熬开了就把猪头往里一粘，粘好放在凉水里一浸，就用手扒，扒掉的松香连着毛就扒下来了，然后放在松香锅里继续用。加工好的猪肉都是刘新军拉到青口市场去卖的。
2、证人任某证言，证明：我是青口镇东方市场管理员，刘新军在东方市场熟货区C-12-3号经营摊位，主要经营半成品熟货。
三、刘新军、祁小破加工食品现场照片、扣押决定书及清单，证明：在被告人刘新军处扣押半成品猪头肉三块、加工猪头肉的汤料五百毫升、使用过的工业松香四十克、工业松香四十一千克。
四、检测报告、报告说明书、机构资质、人员资质证书及鉴定聘请书，证明：现场扣押的加工用的疑似工业松香经鉴定，检出松香即为工业松香。
此外，上述事实还有食品药品监管总局办公厅关于工业松香脱毛有关问题的复函、新东方市场租赁合同、现场笔录、本院（2013）赣刑初字第466号刑事判决书、前科劣迹调查表、发破案经过、抓获经过、户口证明等证据证实，足以认定。
原审法院认为，原审被告人刘新军、祁小破在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为侵犯了国家对食品卫生的管理制度和广大消费者的生命、健康安全，已构成生产、销售有毒、有害食品罪，且系共同犯罪，均应依法追究刑事责任。公诉机关指控原审被告人刘新军、祁小破犯生产、销售有毒、有害食品罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。刘新军在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚；刘新军、祁小破归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。为惩罚犯罪，维护国家对食品卫生的管理制度和广大消费者的生命、健康安全不受侵犯，依据《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条之规定，判决，一、撤销该院（2013）赣刑初字第466号刑事判决书“被告人刘新军犯交通肇事罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年”中宣告缓刑的执行部分；
二、原审被告人刘新军犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元，与原犯交通肇事罪判处有期徒刑三年并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民五千元（于本判决书生效后十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月26日起至2019年7月3日止）。
三、原审被告人祁小破犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算）。
四、没收扣押在案的工业松香四十一千克，并予以销毁。
江苏省连云港市人民检察院抗诉称：原审被告人刘新军、祁小破所犯生产、销售有毒、有害食品罪，属于实施危害食品安全的刑事犯罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，对实施危害食品安全刑事犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件严格适用缓刑，对于符合刑法规定的缓刑适用条件的犯罪分子，可以适用缓刑，但是应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期限内从事食品生产、销售及相关活动。本案中，原审判决对原审被告人祁小破判处缓刑，但未同时宣告禁止令，属于适用法律错误。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条第三款的规定，对连云港市赣榆区人民法院(2016)苏0707刑初754号刑事判决提出抗诉，请依法判处。
原审被告人祁小破对检察院抗诉观点无异议。
本院再审审理查明的事实，与原审法院查明的事实相同，且原审判决列举的证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以确认。